Геннадий Мадан: Рейдеры и рейдерские захваты

Сегодняшняя действительность такова, что выгоднее отнять чужой бизнес, чем приобрести его. Именно поэтому объектом атаки корпоративных захватчиков - рейдеров может стать практически любое предприятие.

Рейдерство. Общая информация.

Когда заходит речь о рейдерстве, то, как правило, используются военная терминология («захват», «атакующая сторона», «компания – цель» и пр.), да и сам термин «рейдер» - исключительно военный. Ре́йдеры (англ. raider) — название крупных надводных военных кораблей, вспомогательных крейсеров, или переоборудованных специальным образом коммерческих судов, которые в одиночку или с малым сопровождением (не эскадрой) во время войны занимаются нарушением вражеских коммуникаций, топя транспорты и торговые суда. Характер действий военного рейдера позволил использовать этот термин и в экономике, где под рейдером, как правило, понимается лицо, осуществляющее неправовой перехват корпоративного контроля в компании, подвергшейся его атаке. Впрочем, это не единственное определение рейдера, их достаточно много.

К примеру, в многочисленных исследованиях посвященных рейдерству, под этим явлением понимается: получение контроля в самом широком смысле одним предприятием над другим методами как законными, так и незаконными; захват активов при помощи инициирования бизнес-конфликтов; недружественное поглощение имущества, земельных комплексов и прав собственности, которое осуществляется с использованием недостаточности правовой базы и с коррупционным использованием государственных, административных и силовых ресурсов; способ перераспределения собственности, который, по существу, является бандитским, а по форме облекаются в некие способы юридической процедуры. Список таких определений можно продолжить, однако у всех этих определений есть несколько общих признаков. Во-первых, цель рейдера – захват чужой собственности и/или корпоративных прав контроля. Во-вторых, действия рейдера по сути своей являются незаконными, даже если используемые им инструменты формально основаны на законе (обращения в суд, заявления в полицию и пр.). В третьих, рейдерство – это бизнес, т.е. захват, осуществляется не ради захвата, а ради коммерческой прибыли, в среднем составляющей 300 процентов.

Условно рейдерство делится на три типа: черное, серое и белое.
«Черное» рейдерство – самая криминализованная разновидность этого явления. Используемые в данном случае методы всегда незаконны и нередко связаны с физическим насилием. Это может быть подкуп, шантаж, силовой вход на предприятие, подделка реестра акционеров и т. д. «Серое» рейдерство – это средний вариант, полукриминальный, часто связанный с подкупом, и с использованием внешне законных способов, но по сути недобросовестных и неправомерных. Наконец, «белое» рейдерство – наиболее распространено на Западе. В этом случае опытные рейдеры используют пробелы в законодательстве и корпоративном регулировании компании-жертвы себе во благо. При «белом рейдерстве» нередко используются забастовки, сговор с профсоюзами пр. Следует отметить, что «черное рейдерство» – явление, сопутствующее «эпохе первоначального накопления капитала» во всех странах при переходе к рыночному капитализму. В Европе это явление было массовым в XVI-XVII веках, в эпоху «промышленных революций», а в США – в XIX веке.

В Европе и США, применительно к проблеме рейдерства используется более широкое определение – враждебное поглощение (hostile takeover). Враждебное поглощение, как и дружественное поглощение, относится к так называемым сделкам слияний и поглощений (Mergers&Acquisitions M&A). Как замечают многие эксперты, около 95% всех слияний и поглощений корпораций совершаются по обоюдному согласию сторон и без всякой шумихи, потому как не только деньги, но и рыночные котировки акций любят тишину. Такие поглощения называются дружественными. Слияния же дружественны по определению. При «враждебном поглощении» происходит попытка получения контроля над финансово-хозяйственной деятельностью или активами компании-цели, в условиях сопротивления со стороны руководства или ключевых участников компании-цели.

Кто такие же такие рейдеры? Условно их можно разделить на две большие группы – рейдеры профессиональные и рейдеры ситуационные. В целом, инициатором рейдерского захвата, обычно выступает крупная бизнес-структура. Нередко это успешная и крупная компания, не работающая на низкой марже. Профессиональные рейдеры ведут базу данных компаний, которые можно захватить. Они совершают захваты, как по собственной инициативе, так и по заказу клиентов. В них, нередко, работает интернациональный коллектив высокопрофессиональных специалистов. Это, как правило, люди, получившие хорошее образование, которые отлично разбираются в юриспруденции, психологии и, безусловно, современном законодательстве, а также отлично осведомлены о его недостатках. Однако, даже те компании, которые занимаются непосредственно торговлей и производством, тоже могут прибегнуть к такому методу в целях устранения конкурента. Таковые компании можно назвать ситуационными рейдерами. Они привлекают профессиональных рейдеров для разовых, но очень важных для них захватов. Часто встречаются такие заказчики, которые заказывают определенное предприятие только для того, чтобы его просто развалить и уничтожить.

Начало действий рейдера.

Сегодняшняя действительность такова, что выгоднее отнять чужой бизнес, чем приобрести его. Именно поэтому объектом атаки корпоративных захватчиков - рейдеров может стать практически любое предприятие.

Рейдеры избирают объектами своего внимания те предприятия, которые:

a.) обладают привлекательными активами;

b.) имеют неконтролируемую кредиторскую задолженность;

c.) допускают нарушения действующего законодательства в текущей деятельности;

d.) пакет акций которых значительно раздроблен (сконцентрировано не более 70% акций);

e.) руководство которых неэффективно управляет собственностью предприятия и не следит за правильностью и своевременностью оформления документов, связанных с деятельностью предприятия (прав собственности, договоров аренды, лицензий, разрешений и др.)

Соответственно, на этапе подготовки нападения рейдеры собирают информацию об интересующем их объекте именно по всем вышеперечисленным пунктам. Собирается информация во всех доступных источниках. По сути, рейдером формируется «личное дело» компании – жертвы, которая привлекла их внимание, информация о котором на начальном этапе, как минимум, включает в себя:

1. Название, организационно – правовая форма и официальные данные компании – жертвы. Данные о независимом регистраторе (для акционерных обществ).

2. Участники (акционеры) и соотношение их долей (акций).

3. Сфера деятельности.

4. Годовой оборот.

5. Основной актив, включая лицензии на вид деятельности и товарные знаки.

6. Руководитель.

7. Коллегиальные органы управления.

8. Юридическая служба.

9. Служба безопасности.

10. Бухгалтерская служба и место хранения учредительных и прочих официальных документов (оригиналов).

11. Лоббистские возможности.

12. Связи с правоохранительными органами.

13. PR-возможности.

14. Финансовые ресурсы.

15. Отношения в коллективе и между акционерами (участниками).

После сбора информации (из публичных источников, от инсайдеров, от проверяющих органов, иных гос.органов и пр.) рейдер осуществляет глубокий анализ информации с целью формирования плана действий по захвату, а также формирует бюджет захвата (ведение любой войны требует финансовых ресурсов).

В каждом конкретном случае схема захвата того или иного предприятия разрабатывается специально с учетом его особенностей. Это может быть как «юридически грамотно» разыгранное недружественное поглощение, так и банальный силовой захват. Профиль деятельности жертвы не имеет существенного значения для рейдера — он лишь дает основания слегка скорректировать схему поглощения. Чем компания прозрачнее, тем более легкой добычей для рейдеров она рискует стать, поскольку не может применять «теневые» методы защиты, рискуя в противном случае выйти за правовое поле.

Какие основные меры, носящие, как правило, универсальный характер, предусматривает рейдер в своем плане захвата? Если речь идет об акционерных обществах, рейдер обычно предполагает следующие действия:

1. Осуществление сбора информации о компании –жертве (о какой информации идет речь, как именно она собирается, указывалось выше).

2. Осуществление «обработки» независимого регистратора, в результате которой рейдер получит копию реестра акционеров, информацию о всех осуществляемых изменениях в реестре (в том числе в «он-лайн режиме», т.е. немедленно, как только регистратору передается передаточное распоряжение или регистратора уведомляют о намечающейся сделке по отчуждению акций) и т.д.

3. Проведение «работы» с акционерами (как миноритариями, так и с мажоритариями). Планом, как правило, предусматривается скупка акций миноритариев, или как минимум скупка доверенностей от них на право голоса по принадлежащим миноритариям акциям. Работа «по мажоритариям» предполагает выявление потенциально лояльных к рейдеру лиц, готовых блокироваться с рейдером против других мажоритариев, либо готовых продать рейдеру свои акции по сходной цене. Предполагается выявление мажоритариев, которые потенциально будут оказывать сопротивление захвату, а также поддерживающих их лиц. Фактически будут заведены персональные досье на всех мажоритарных акционеров, ключевых сотрудников, неформальных лидеров коллектива. В досье будет содержатся информация о психотипе этих лиц, стратегиях принятия решений, системе ценностей, зависимостях, компрометирующих фактах, покровителях, финансовых возможностях, контактах, а также описываться оптимальные модели вербовочных подходов.

4. Блокирование админресурса компании жертвы, в особенности в правоохранительных органах.

5. Работа с кредиторской задолженностью (возможное получение контроля за поставщиками) и постоянными деловыми партнерами компании-жертвы.

6. Организация слежки за руководством компании и крупными акционерами, инициация уголовных дел под надуманными предлогами, а также организация налоговых проверок, с целью парализации работы предприятия на всех направлениях.

7. Разработка оптимальной схемы блокирования пакета акций (права голоса на акции) мажоритарных акционеров, которые будут сопротивляться захвату.

8. Разработка плана непосредственно захвата контроля над компанией - жертвой, проект реализация официального оформления процедуры смены собственников.

9. Разработка плана «закрепления успеха» (смена органов управления, проведение дополнительной эмиссии, размывание пакетов акций мажоритариев, скупка акций дополнительной эмиссии «добросовестными приобретателями» из офф-шорных зон и т.д).

10. Определение сроков подготовки атаки (обычно пять-шесть месяцев), и сроков ее реализации (обычно месяц – два).

11. Оценивание возможности привлечения СМИ, играющих существенную роль в управлении имиджем рейдера, в том числе и для управления своим имиджем после завершения захвата.

12. Оценка правовых, экономических и административных рисков захвата, а также формирование конкретного бюджета захвата.

После того как информация собрана, и план сформирован, административный и иные ресурсы оценены, рейдер еще раз анализирует план нападения, оценивает все возможные риски планируемого захвата. Если в ходе анализа сделан вывод, что цель оправдывает средства, рейдерский захват неизбежно начнется.

Часть 2

Атака начинается.

При захвате предприятия жертвы рейдером используется различный инструментарий. Но никогда не используется только один метод (к примеру, силовой либо мошенничество с документами). По мнению самих рейдеров, наиболее эффективной признается так называемый «каскадный метод».

Каскадный метод, предполагает создание непрерывной череды проблем сразу по нескольким направлениям. Предприятие – цель просто не справляется с волнами атак, одна за другой последовательно и по разным направлениям. Невозможно эффективно оборонять весь периметр обороны одновременно, сил предприятия – цели просто не хватает (как правило, к рейдерским атакам никто заранее не готовиться, достаточных человеческих или финансовых ресурсов нет).

В зависимости от ситуации, рейдеры запускают один или несколько каскадов. Использования «каскадов» - это методика, технология. Она используется, как при начале атаки, так и при ее завершении.

При начале атаки, как правило, используются следующие каскады.

Первый «каскад», это судебный каскад. Цель — не выигрыш в суде, а использование мер по обеспечению иска, которые снимаются самими рейдерами через определенный срок. Осуществляются посредством предъявления исков в суд, как в общие, так и специализированные судебные инстанции. Здесь эффективно используются положения Гражданско-процессуального кодекса о подсудности по выбору истца (по определенной категории дел). Таким образом, по определению районного суда из сельской местности об установлении обеспечительных мер (к примеру, по иску о защите прав потребителя или о взыскании фиктивного долга) налагается арест на часть или все имущество предприятия - цели. Теперь топ менеджмент этого предприятия уже не сможет вывести имущество из-под удара при начале рейдерской атаки. Такие иски (их правовая природа различна, различными судебными инстанциями выдаются определения об обеспечении иска) нарастают каскадно, и вот уже основные активы предприятия – цели заблокированы, их нельзя будет ни продать ни заложить.

Следующий «каскад» - уголовный. Возбуждаются уголовные дела по различным статьям УК в отношении акционеров мажоритариев и топ менеджмента компании- цели. Нередко в рамках уголовного преследования по таким делам налагается арест на акции мажоритарных акционеров с блокированием их права голоса.

Еще один «каскад» - это каскад проверок со стороны контролирующих государственных органов. Причем проверки осуществляются как на предприятии - цели, так и у основных контрагентов (поставщиков, покупателей продукции и т.п.). Цель – максимально отвлечь внимание, силы и средства предприятия- цели от защиты от рейдерской атаки, направив их на «решение проблем» с проверяющими органами. Дополнительной целью является практически «он лайновый» доступ к оперативной экономической и финансовой информации предприятия – цели.

Нередко используется «охранный каскад», в тех случаях, когда необходимо нейтрализовать охранную фирму, оказывающей различные охранные услуги предприятию – цели. Организуются различные проверки деятельности личного состава охранного предприятия, а также его должностных лиц, с целью отвлечения их внимания и сил от эффективной помощи своему клиенту предприятию- цели.

Эффективным также является «PR каскад». Речь идет о компании по формированию негативного имиджа предприятия – цели, его мажоритарных акционеров и топ менеджмента в средствах массовой информации.
Необходимо упомянуть и о так называемом «реестровом каскаде». Дело в том, что до начала атаки для рейдера критично либо получить полный контроль над существующим независимым регистратором либо передать реестр другому «независимому регистратору» подконтрольному рейдеру. Использование реестрового каскада позволяет осуществлять бесконечную смену собственников владельцев акций предприятия – цели, подделывать реестры, осуществлять иные манипуляции с ним.

В ходе атаки на предприятие – цель используется рейдером силовой и криминальный каскад.

Специалисты по отражению рейдерских атак также упоминают так называемый «каскад надежды», практически всегда присутствующий в ходе рейдерских атак. «Каскад надежды» — это появление различных лиц, которые предлагают предприятию – жертве те или иные мероприятия по защите его интересов. Они нередко уговаривают уступить рейдеру, получив определенные отступные, либо предлагают сами купить активы, но за небольшую цену, либо предоставляют себя в качестве переговорщика с агрессором. Как правило, они действуют с рейдерами заодно и сообща. Признак каскадности соблюдается за счет череды таких лиц. Следует отметить, что появление предложения, направленного мажоритарным акционерам продать свой бизнес по заниженной цене, даже в очень вежливой форме и исключительно интеллигентными людьми, является первым признаком грядущей рейдерской атаки, причем счет на начало атаки будет идти на дни.

Как это делается.

Безусловно, рейдерские атаки отличаются между собой. Каждая конкретная схема выстраивается под специфику конкретного предприятия-цели и зависит от многих факторов. Существуют отличия между рейдерскими атаками в отношении акционерных обществ, от рейдерских атак, направленных на общества с ограниченной ответственностью. Многое зависит от процента акций (долей) находящихся у рейдера на момент атаки.

Однако, можно рассмотреть общий ход стандартной рейдерской атаки на акционерное общество, для понятия логики рейдера и последовательности его действий.

Итак, до начала непосредственной атаки, как правило, рейдером проводится определенная подготовительная работа.

Во-первых, начинается прямой черный PR в средствах массовой информации. Руководство и мажоритарные акционеры (акционер) дискредитируются, подчеркивается неэффективность менеджмента, «сливается» часть компромата на топ менеджеров (реальные злоупотребления, отдых за счет предприятия на Карибах, покупка сверхдорогих автомобилей за счет предприятия, нарушения прав работников и пр.). Раскрывается через прессу некоторая часть в действительности имеющих место схем увода капитала, минимизации налоговых обязательств, нарушения прав потребителей и т.п. В особенности, уделяется внимание формированию образа предприятия – цели, как недобросовестного делового партнера. Это необходимо, что бы замаскировать рейдерскую атаку «под экономический спор двух хозяйствующих субъектов».

В этот период начинается активная обработка деловых партнеров предприятия – цели. Задача – затормозить его нормальную экономическую деятельность. Прежде надежные деловые партнеры неожиданно начинают задерживать платежи, приостанавливаются под надуманными причинами поставки, банки отказывают в кредитовании, либо начинают активно задерживать этот процесс. Предприятие – цель начинает лихорадить. Работникам задерживают зарплату и бонусы, нарастает недовольство руководством со стороны трудового коллектива. Нередко рейдер скупает кредиторскую задолженность предприятия – цели. Это очень сильный рычаг воздействия на незговорчивый топ-менеджмент, не желающий уступить атаке. Долги предъявляются к немедленному взысканию (на основании срочной претензии – «требуем уплатить задолженность в течение трех рабочих дней»), затем иск в суд и вот в банк предъявляется определение судебной инстанции на блокирование банковских счетов предприятия - цели. Теперь это предприятие не может использовать свои денежные средства на банковских счетах для отражения атаки рейдера. Безусловно, после захвата предприятия все аресты исчезают, предприятие начинает нормально работать, зарплаты начинают платить вовремя и их даже повышают.

На этом этапе проводится активная работа с административным ресурсом, поддерживающим мажоритарных акционеров предприятия – жертвы. Предлагаются значительные откупные либо предлагаются экономические или иные выгоды в обмен на «сдачу» своего вассала – мажоритарного акционера предприятия – жертвы. Похожая работа ведется в правоохранительных органах.

Следует также отметить, что в ходе подготовки и осуществлении рейдерской атаки, как правило, используется документарный контрафакт. В рейдерских схемах фальшивый документооборот создается так называемыми «черными юристами», т.е. юристами, находящимися на службе рейдеров, точнее - это их сообщники, но с дипломами юристом и богатым практическим опытом в юриспруденции. Безусловно, ни один уважающий себя и свою репутацию адвокат не станет связываться с рейдерами, но, факт остается фактом, многие неплохие юристы работают на рейдеров и их мало волнуют этические вопросы репутации. Часть их работы - это создание полного пакета заведомо поддельных документов в кратчайшие сроки и практически без ошибок. Для рейдерской атаки готовятся бумаги любого содержания, в том числе и на государственных бланках. Судебные решения, определения, выписки, выписки из кадастра на право собственности, резолюции чиновников различного уровня. Не говоря уже об уставах, договорах, актах сдачи-приемки, акциях и векселях.

Важный для рейдера этап атаки – это приобретение контроля над реестром акционеров. Как минимум, реестр просто покупается у независимого регистратора, плюс оговаривается его полная поддержка рейдеру.

Известны и другие варианты. Миноритарный акционер подает (как правило, в день приобретения одной акции, или уже сразу на следующий) иск в судебную инстанцию с любым (часто заведомо необоснованным) требованием к предприятию- цели. И сразу же появляется судебное определение, которое в обеспечение иска предписывает передать реестр акционеров другому независимому регистратору. В таких случаях обычно у предприятия – цели появляется сразу два реестра, и начинаются длинные и запутанные судебные процессы, необходимые для выяснения того, какой документ является настоящим, а какой — подложным. Рейдер настаивает на подлинности переданного реестра, а предприятие - цель начинает процедуру восстановления своего первоначального реестра. В конечном счете, здесь все зависит от позиции судебных инстанций. Цель понятна. Рейдеру нужен полный контроль над реестром. На основании сфальсифицированных документов оформляются передаточные распоряжения, в силу которых акции списываются с лицевых счетов собственников. Затем акции проходят длинную цепочку «добросовестных приобретателей», продаются и перепродаются. Другой вариант – приобретение реестра для того, чтобы полностью контролировать его и осуществлять внешне законные операции (без использования поддельных документов), но быстро и оперативно, так, как это выгодно рейдеру.
Приобретение контроля над реестром акционеров позволяет выявить полный состав владельцев акций, в особенности миноритариев. У последних начинается активная скупка акций. Задача – сформировать у рейдера, как можно больший пакет акций. Если акционер отказывается продать акции (что бывает редко), тогда у него покупается доверенность в пользу рейдера на право голоса на весь принадлежащий миноритарию пакет акций. При необходимости доверенности от имени умерших акционеров, акционеров постоянно проживающих или работающих за пределами страны просто подделываются.

Помимо простой скупки акций происходит обработка некоторых миноритариев, нередко из сельской глубинки, которые подписывают от своего имени различные обращения в правоохранительные и контролирующие государственные органы о необходимости принять меры по защите их интересов и наведению порядка на предприятии - цели.

На основании обращений миноритариев начинается уголовное преследование несговорчивых мажоритарных акционеров и топ менеджеров. В рамках уголовного преследования подозреваемые задерживаются, а на принадлежащие им акции накладывается арест (в том числе на право голоса).

Теперь руки у рейдера развязаны и необходимо переизбрать органы управления предприятия - цели, и вывести его активы на подставную фирму.

Завладев необходимым количеством голосов (не менее 25%), рейдер направляет Совету требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров.

Направление рейдерами требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров со следующей повесткой дня: 1) избрание нового генерального директора, 2) избрание нового состава совета общества и о досрочном прекращении полномочий действующего состава Совета; 3) одобрение крупной сделки. При этом требование о проведении собрания заведомо может содержать основания для отказа Совета акционерного общества в проведении внеочередного собрания либо данное требование вообще не дойдет до адресата (вообще может быть направлен конверт с чистым листом бумаги или рекламным буклетом). В случае отказа Совета в проведении собрания, либо отсутствия ответа со стороны указанного органа управления обществом рейдеры, как акционеры, владеющие не менее чем 25% голосующих акций, приобретают право на самостоятельный созыв общего собрания акционеров. При подготовке к внеочередному собранию акционеров акционеры, способные повлиять на принятие решения, либо не уведомляются, либо не допускаются на само собрание, либо (что чаще происходит) уведомляются «конвертами с рекламой». Возможно также использование рейдерами судебных актов (определений об обеспечении иска), запрещающих акционерам, способным повлиять на решение собрания, голосовать по вопросам повестки дня (блокирование права голоса).

Далее возможны различные сценарии действий рейдера, в зависимости от состава акционеров, количества принадлежащих им акций, активности тех или иных акционеров.

Другой способ захвата предполагает подтасовку голосов при голосовании на первоначальном внеочередном общем собрании акционеров с помощью контролируемых рейдером членов счетной комиссии, которые фальсифицируют данные голосования «приписывая» рейдеру недостающие голоса.

Ещё один известный способ захвата, когда миноритарии, обладающие в совокупности 25 процентами голосов проводят «тайное» собрание акционеров (остальные акционеры извещаются «пустыми конвертами») и избирают новый Совет, новый менеджмент предприятия. Мажоритарные акционеры об этом не подозревают. Затем в судебную инстанцию поступает иск с требованием не чинить препятствий новому руководству войти на предприятие и работать. Судебная инстанция принимает определение, обязывающее старый менеджмент не препятствовать новому директору и его команде исполнять обязанности.

Далее следует непосредственный захват предприятия силовым способом.

После перехвата управления рейдеру необходимо удержать ком­панию-цель или хотя бы осуществить быстрый вывод ее ак­тивов. Очевидно, что, захватив компанию-цель, агрессор должен подумать о ее дальнейшей обороне. С целью орга­низации эффективной обороны рейдер должен, по меньшей мере, выявить потенциальных новых агрессоров и при­нять меры для нейтрализации их возможных притязаний, а также проанализировать направления возможных ударов. К их числу обычно относятся склонение на свою сторону бывших руководителей (топ менеджеров) компании-­цели, ее крупнейших акционеров, органов государственной власти и управления, а также лиц, осуществлявших крими­нальное или неформальное силовое покровительство пред­приятию. Обязательно осуществляется PR компания в средствах массовой информации, создающая позитивный образ новых собственников предприятия в глазах общественности.

Продолжение следует.



Обсудить